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盈科案例|当事人已经认罪认罚,盈科呼和浩特律师介入后实刑改缓刑

认罪认罚从宽制度施行以来,审前辩护愈发重要,直接影响着案件结果。但律师介入案件的时间节点不总是理想的,总有当事人在认罪认罚后才想起委托律师,试图“搏一搏”。然而,辩护难度已经翻倍。

北京市盈科(呼和浩特)律师事务所(以下简称“盈科呼和浩特律所”)乌日罕律师、胡日律师近期办理的非法狩猎罪案件即使如此。当事人签署认罪认罚具结书后,才找到乌律师团队。当时案件已经移送法院,可谓“时间紧、任务重”。律师接案后迅速开展工作,经过专业的诉辩协商,最终为当事人实现了“实刑改缓刑”的目标。

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结案后,乌日罕律师、胡日律师认真复盘,围绕“认罪认罚之后,争取检察院调整量刑建议”的主题撰写文章,与大家分享经验。


Part.01

一、签署认罪认罚具结书后,量刑建议还能变吗?

这个答案很明确:能。

一般来说,认罪认罚具结书是控辩双方协商 一致的确认文件,对双方都有拘束力;相应的量刑建议书随案移送,人民法院也应当尊重。

但量刑建议并非不能调整。

被动调整情形,是人民法院和被告人、辩护人向检察院提出调整量刑建议。《刑事诉讼法》第201条第1款、《刑事诉讼法司法解释》第353条、《人民检察院刑事诉讼规则》第418条均有类似规定。

《中华人民共和国刑事诉讼法》(2018修订)

第二百零一条第二款 人民法院经审理认为量刑建议明显不当,或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的,人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的,人民法院应当依法作出判决。

主动调整情形,绝大多数是由于犯罪嫌疑人/被告人反悔,所以基本都是检察院加重量刑建议。不在本文讨论之列。



Part.02

二、辩护人自行提出异议or找法院背书?

现行法规体现出检察院的“区别对待”:被告人、辩护人异议合理的,人民检察院“可以”调整量刑建议;人民法院“认为不当”或“认为被告人、辩护人异议合理”的,人民检察院则“应当”认真审查,认为合理则“应当”调整。

关于印发《人民检察院办理认罪认罚案件开展量刑建议工作的指导意见》的通知

第三十二条 人民法院经审理认为量刑建议明显不当或者认为被告人、辩护人对量刑建议的异议合理,建议人民检察院调整量刑建议的,人民检察院应当认真审查,认为人民法院建议合理的,应当调整量刑建议,认为人民法院建议不当的,应当说明理由和依据。

人民检察院调整量刑建议,可以制作量刑建议调整书移送人民法院。

《适用认罪认罚的指导意见》第41条也有类似表述。

可以说,辩护律师对量刑建议的异议如果能得到法院的认可和背书,会更有可能得到检察院采纳。正是基于这一点,且案件已在审判阶段,乌律师先去法院沟通了意见,然后立马碰了钉子。

“就你那个当事人没有被建议缓刑是吧?那是他有前科,同罪前科的肯定不能缓刑”

“我们认为他那不是严格意义上的前科,可以适用缓刑”

“开庭的时候再说吧”

相信很多刑辩同行有过类似体验:在被告人持续认罪认罚的情况下,法官拒绝庭前沟通、要求律师当庭再发表意见。其中有个非常现实的原因,那就是法官有时不会庭前阅卷,没有时间和条件(也认为没有必要)详细审查律师提出的具体意见。

纯粹量刑辩护的难度就在这里:控辩审三方用的都是同一套《量刑指导意见》,凭什么你律师就算得更精准?所以找法院还是找检察院,并无确定答案。辩护人要多方沟通,耐心、执着,找到那个“心软的神”——(相对)愿意听取律师意见的司法人员。



Part.03

三、“心软的神”长什么样?

乌日罕律师在执业过程中接触过形形色色的司法人员,他们的专业背景、职务职级、价值取向、性格脾气千差万别。那些愿意听取律师意见的司法人员没偏见、不麻木、敢担当,总给人留下深刻印象。

在登检察院门之前,乌日罕律师就预感到本案的承办检察官白检会是位“心软的神”。一是她不排斥与律师沟通:本案已在法院阶段,她仍在电话中告知了我们她办公室的位置。二是她在尽力平衡法律和人情:原认罪认罚的当场,召某说家庭条件差、要照顾两个孩子时,白检将量刑建议调低了一个月。

而这些都意味着,白检有调整量刑建议的权限和担当。


Part.04

诉辩协商的核心是什么?

登对了门、找对了人,不意味着律师意见一定会被采纳。切记,诉辩协商的核心在于交易。

检察官有不办错案、顺利指控的需求,自然希望律师提前亮明质证及辩护要点,帮助检察官扫清盲区,减少当庭对抗;律师有达成目标、不负委托人的需求,自然希望检察官认真考虑并满足辩方诉求。这是诉辩交易的基础。而完成诉辩交易,需要一定的技巧。

1. 提出诉求,主动发起交易

我们向白检递交了16页的专项法律意见并一一说明,建议她调整量刑建议为缓刑。

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“嗯,不是这样吧?我之后考虑”

“我们希望您能认真考虑,他是刑罚执行完毕后的漏罪,完全可以缓刑。除此之外,我们对起诉书和证据也有意见。起诉书中XXX是错误的,还有……”

“是吗?我看一下”

我们前期反复、细致地阅卷,挖掘了很多在案证据的缺漏。虽不影响大局,但也必须补正才能定案。我主动指出证据弱点引起了她的兴趣,更正后问我是否还发现了其他缺漏。

2. 展现专业形象,为辩护意见争取重视

此时我再次郑重提出调整量刑建议的请求,忐忑中鼓足勇气,诚恳里留有狡猾。

“嗯,我会考虑的。你再说说有没有别的问题”

“好。证据二卷第108页有……”

我对案卷熟稔于心,甚至页码都已牢记。律师专业敬业的表现既是为自己争取印象分,也能使辩护意见“不容轻视”。

3. 递进式协商,及时确认结果

首次沟通时,控辩思路总有无法对应之处,基本不可能确认协商结果。本次沟通就是如此:我们主张不应对召某从重量刑;检察官认为当前量刑建议已经从轻,只是执行方式不是缓刑而已。

而“递进式协商”恰恰能解决上述问题:通过沟通摸清对方思路,在此基础上进一步详细论证,查漏补缺、趁热打铁。“递进式协商”时间间隔不宜过长,乌律师回到酒店后连夜写作,第二天又递交了一份8页的法律意见书,并当面阐述。

“你们关于漏罪的意见说服了我。请律师还是有用啊,这多认真啊”

我们的努力得到了检察官的认可。当事人召某在我们的见证下重新签署了认罪认罚具结书,量刑建议调整为“拘役三个月,缓刑六个月”。

调整后的量刑建议得到了法院的采纳,判决已经生效。


结语


诉辩协商充满变数,时刻考验着律师的个人能力和专业品格,力挽狂澜确实很帅。但也想对涉嫌刑案的当事人们说一句,有事情尽早委托,我们更想给你稳稳的幸福。不要等到木已成舟的时候,考验自己的运气和律师的能力。


律师简介



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乌日罕律师

北京市盈科(呼和浩特)律师事务所刑事部专职律师、秘书长

武汉大学法律硕士、南开大学经济学学士;蒙汉兼通

呼市律协刑专委秘书、呼市检察院入库听证员

盈科十大无罪辩护案例、十佳新锐刑辩律师、刑辩演说家全国亚军

专长领域:专注刑事案件,在辩护、申诉、控告、合规等领域均有业绩,执业至今有多件无罪、罪轻等成功案例(含1件撤回起诉、6件不起诉、3件缓刑等)。


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胡日律师

北京市盈科(呼和浩特)律师事务所实习律师 蒙汉双语

专业背景:曾就职某法院,熟悉立案、审理、强制执行、保全各阶段工作流程,办案经验丰富。

社会活动:志愿服务第六届亚太地区商学院草原嘉年华;参与商业国际合作交流培训荣获碳排放管理师资格证书。

专长领域:擅长处理尽调、催收、诉讼、执行、资产处置等各阶段事务,以敏捷思维、丰富执行经验为客户提供优质方案。

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